【企業(yè)家學(xué)法】民間借貸合同糾紛的企業(yè)合規(guī)管理與風(fēng)險(xiǎn)防范
在新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》于7月1日實(shí)施之際，上海市高級(jí)人民法院近期推出“類案加油站·‘企業(yè)經(jīng)營(yíng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范’篇”（共3期），邀請(qǐng)上海鐵路運(yùn)輸法院破產(chǎn)案件審判庭法官開(kāi)展主題講座，“企業(yè)家學(xué)法”線上專欄邀您一起學(xué)習(xí)了解→
本期主講
陳先君，上海鐵路運(yùn)輸法院破產(chǎn)案件審判庭副庭長(zhǎng)、一級(jí)法官，中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)碩士，榮立上海法院個(gè)人二等功，獲評(píng)上海法院辦案能手。主審的案件入選上海法院精品案例、優(yōu)秀文書(shū)，參與最高人民法院司法案例研究等多項(xiàng)課題研究，數(shù)篇論文公開(kāi)發(fā)表并獲獎(jiǎng)。
課程內(nèi)容
大家好，我是上海鐵路運(yùn)輸法院破產(chǎn)案件審判庭陳先君，今天我要分享的主題是“民間借貸合同糾紛的企業(yè)合規(guī)管理與風(fēng)險(xiǎn)防范”。
企業(yè)、尤其是小微企業(yè)特別容易成為民間借貸糾紛的被告，因?yàn)樾∥⑵髽I(yè)的融資需求十分旺盛，但企業(yè)在借貸過(guò)程中往往只注重融資成功，忽視對(duì)借貸過(guò)程的風(fēng)險(xiǎn)防范。涉訴后，借貸雙方對(duì)合同效力、借款主體、利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、訴訟時(shí)效等時(shí)常發(fā)生爭(zhēng)議。
法定代表人未明確以公司名義借貸，借款應(yīng)該由誰(shuí)來(lái)償還？
借貸本金發(fā)生爭(zhēng)議的情形下，法院會(huì)如何認(rèn)定？
出借人經(jīng)常從事放貸業(yè)務(wù)，是否會(huì)有法律風(fēng)險(xiǎn)？
要回答以上3個(gè)問(wèn)題，讓我們先來(lái)看1個(gè)民間借貸糾紛案例。
小強(qiáng)是希望公司的法定代表人。2021年1月1日，小強(qiáng)以希望公司需要資金周轉(zhuǎn)為由，向小富借款100萬(wàn)元，并出具借條一份：今向小富借款100萬(wàn)元，借款月利率為1%，借款期限為1個(gè)月，到期還本付息。借條中只有小強(qiáng)的簽名，沒(méi)有希望公司的印章。
當(dāng)日，小富將100萬(wàn)元借款轉(zhuǎn)賬至小強(qiáng)銀行賬戶。小強(qiáng)收到借款后，當(dāng)即將100萬(wàn)元匯至希望公司賬戶。借款期限到期后，小富未收到借款本息，就向法院提起訴訟，訴請(qǐng)要求小強(qiáng)與希望公司共同還本付息，兩主體承擔(dān)共同還款責(zé)任的依據(jù)是100萬(wàn)元借款被小強(qiáng)用于希望公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。小強(qiáng)答辯認(rèn)為，他是以希望公司法定代表人的名義在借條上簽字，他個(gè)人沒(méi)有向小富借款的意思表示，并且所借款項(xiàng)系用于希望公司經(jīng)營(yíng)，應(yīng)當(dāng)由希望公司承擔(dān)還本付息的責(zé)任，他個(gè)人不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
本案的主要爭(zhēng)議在于小強(qiáng)作為希望公司的法定代表人出面向小富借款，但借條中沒(méi)有明確以公司名義進(jìn)行借貸，在此情況下，100萬(wàn)元借款本息應(yīng)由誰(shuí)來(lái)償還？是小強(qiáng)，是希望公司，還是小強(qiáng)與希望公司共同償還？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十二條規(guī)定，公司的法定代表人以個(gè)人名義與出借人簽訂民間借貸合同，所借款項(xiàng)實(shí)際是用于公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的，出借人可以主張由公司與法定代表人共同承擔(dān)責(zé)任。
小強(qiáng)作為希望公司的法定代表人，具有雙重身份，在借貸關(guān)系中，既可以以個(gè)人名義借款，也可以代表公司進(jìn)行借款。本案中，小強(qiáng)是以個(gè)人名義出具借條，沒(méi)有明確借款主體，且所借款項(xiàng)也是轉(zhuǎn)賬至小強(qiáng)個(gè)人賬戶，故應(yīng)認(rèn)定為小強(qiáng)是以個(gè)人名義與小富發(fā)生借貸關(guān)系。但是，小強(qiáng)收到100萬(wàn)元借款本金后，馬上匯至希望公司賬戶，款項(xiàng)實(shí)際用于希望公司經(jīng)營(yíng)，故小富可以主張由希望公司與小強(qiáng)共同承擔(dān)還本付息責(zé)任。
若小強(qiáng)沒(méi)有將100萬(wàn)元借款本金轉(zhuǎn)賬至希望公司賬戶，也沒(méi)有證據(jù)證明小強(qiáng)將該100萬(wàn)元用于希望公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，這種情形下，希望公司是否需要承擔(dān)共同還款責(zé)任？
這種情況下，小富就不能主張希望公司承擔(dān)共同還款責(zé)任，因?yàn)楝F(xiàn)有證據(jù)無(wú)法證明小強(qiáng)將借款用于希望公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。借條是小強(qiáng)出具，款項(xiàng)也是由小強(qiáng)收取，借貸關(guān)系僅僅發(fā)生在小富與小強(qiáng)之間，和希望公司無(wú)關(guān)，要求希望公司承擔(dān)責(zé)任不具有事實(shí)與法律依據(jù)。
上述案例中100萬(wàn)元借款的還款責(zé)任由誰(shuí)承擔(dān)，因款項(xiàng)是否用于公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)而不同，這給我們以下啟示：
1.法定代表人的個(gè)人行為與公司行為要分清。法定代表人具有雙重身份，借貸時(shí)要區(qū)分法定代表人的個(gè)人借貸行為與其代表公司所作出的公司借貸行為。避免法定代表人因意思表示不明確而要承擔(dān)公司債務(wù)的情形發(fā)生，同時(shí)也要避免公司因法定代表人具有代表公司的權(quán)利外觀而要承擔(dān)法定代表人的個(gè)人債務(wù)。
2.借貸合同或憑證上的借款主體要明確列明。如果是公司借款，應(yīng)將公司列為借款主體，并讓出借人將借款本金直接匯至公司，公司最好在借貸合同上蓋章。如果是個(gè)人借貸，應(yīng)將法定代表人作為借款主體，借款本金匯至法定代表人賬戶。
通過(guò)上述案例，我們明白了公司及法定代表人進(jìn)行民間借貸時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意對(duì)借款主體進(jìn)行區(qū)分。關(guān)于民間借貸糾紛，借貸雙方還時(shí)常對(duì)借款本金數(shù)額、利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)等問(wèn)題產(chǎn)生爭(zhēng)議。
我們?cè)偎伎家粋€(gè)問(wèn)題：如果借條上約定的借款月利率是2%，而不是1%；小富向小強(qiáng)賬戶轉(zhuǎn)賬98萬(wàn)元，但小強(qiáng)出具收條確認(rèn)收到借款本金100萬(wàn)元。借款本金應(yīng)如何認(rèn)定？小強(qiáng)稱借款本金就是98萬(wàn)元，借條寫(xiě)100萬(wàn)元，實(shí)際轉(zhuǎn)賬98萬(wàn)元的原因，是小富預(yù)先收取1個(gè)月的利息2萬(wàn)元。在此情況下，法院對(duì)借款本金將如何進(jìn)行認(rèn)定，2%的月息標(biāo)準(zhǔn)能否得到法院的支持？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十六條規(guī)定，預(yù)先在本金中扣除利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)將實(shí)際出借的金額認(rèn)定為本金。據(jù)此，法律不支持出借人預(yù)先在本金中扣除利息，如果小富在支付借款時(shí)預(yù)收2萬(wàn)元的利息，那2萬(wàn)元應(yīng)當(dāng)從借款本金100萬(wàn)元中扣除，借款本金應(yīng)為實(shí)際出借款項(xiàng)98萬(wàn)元。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十九條規(guī)定，出借人主張逾期利息、違約金或者其他費(fèi)用總計(jì)，不得超過(guò)合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率的四倍。本案所涉的借貸關(guān)系發(fā)生在2020年8月20日之后，利息保護(hù)上限應(yīng)為借貸合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率的四倍。目前最新公布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率是3.45%，如果以此利率為標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)下簽訂的借貸合同，不管借貸合同如何約定，出借人受到法律保護(hù)的利率上限是13.8%。因此，即便借條約定月利率2%，超過(guò)借條出具時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍部分的利息將不受保護(hù)。
針對(duì)借款本金及利息，有以下三點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)防范建議：
1.借貸雙方應(yīng)盡量在借貸合同中對(duì)有無(wú)利息及利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)作出約定，且不得違反國(guó)家有關(guān)民間借貸利率的保護(hù)上限。具體而言，計(jì)息標(biāo)準(zhǔn)不得超過(guò)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率的四倍，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)包括逾期利息、違約金及其他全部費(fèi)用在內(nèi)。
2.法律規(guī)定不支持預(yù)先在本金中扣除利息，即俗稱的砍頭息，如果借款存在砍頭息，在約定的借款本金中應(yīng)扣除砍頭息，余額才是實(shí)際出借的本金。
3.借款支付時(shí)資金用途要備注準(zhǔn)確。借款支付方式通常包括轉(zhuǎn)賬支付和現(xiàn)金支付，如果為轉(zhuǎn)賬，借款支付應(yīng)盡量從出借人銀行賬戶轉(zhuǎn)出，出借人在支付借款時(shí)，轉(zhuǎn)賬時(shí)備注款項(xiàng)用途為“借款”；借款人在歸還借款或支付利息時(shí)，轉(zhuǎn)賬時(shí)備注款項(xiàng)用途為“歸還借款本金”“支付借款利息”。
最后，我們?cè)偎伎家粋€(gè)問(wèn)題：如果小富經(jīng)常從事放貸業(yè)務(wù)，是否有法律風(fēng)險(xiǎn)？
同一出借人在一定期間內(nèi)多次反復(fù)從事有償民間借貸行為的，一般可以認(rèn)定為職業(yè)放貸人。如果小富因經(jīng)常從事放貸業(yè)務(wù)被法院認(rèn)定為職業(yè)放貸人，那么100萬(wàn)元借貸合同應(yīng)當(dāng)是無(wú)效的。
若借貸合同被法院認(rèn)定為無(wú)效，將會(huì)有哪些法律后果？小強(qiáng)和希望公司在此情形下只需要返還本金100萬(wàn)元，無(wú)需按約定支付利息。雖然利息不用支付，但為了避免借款人因?yàn)楹贤瑹o(wú)效而獲益，還是要支付資金占有使用費(fèi)，資金占有使用費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)通常是按貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率酌情確定。
這給我們一點(diǎn)啟示：企業(yè)之間為生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)需要進(jìn)行的民間借貸受法律保護(hù)，但企業(yè)、個(gè)人均不能把放貸作為常態(tài)、常業(yè)。未取得金融監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)，企業(yè)以放貸為主要業(yè)務(wù)或者以此作為主要收入來(lái)源的，企業(yè)訂立的借貸合同無(wú)效，將得不到法律保護(hù)。
企業(yè)、尤其是小微企業(yè)，通過(guò)民間借貸解決融資需求的行為值得肯定。但企業(yè)在民間借貸過(guò)程中應(yīng)注意借貸風(fēng)險(xiǎn)，提高風(fēng)險(xiǎn)防范的意識(shí)與能力，避免因未注意到借貸風(fēng)險(xiǎn)而額外承擔(dān)法律責(zé)任的結(jié)果發(fā)生。
